Boletín de investigación
Registro de Prestadoras de Servicios Especializados u Obras Especializadas
D. Fiscal 4
C.P.C. y P.C.FI. María Antonia Benítez Pérez
Presentación
Se dan a conocer las principales características y efectos del Registro de Prestadoras de Servicios Especializados u Obras Especializadas, mismo que surgió de la necesidad de tener un control más estricto y eficaz sobre las empresas intermediarias mejor conocidas como outsourcing, y de esta manera vigilar que se cumplan las nuevas condiciones laborales.
1. Introducción
Una de las principales preocupaciones del Gobierno Federal actual es crear la utopía de un país incorruptible, cuya inspiración está basada en una administración de justicia imparcial y equitativa en la cual sobresale proteger a la clase trabajadora, de tal manera que, con la finalidad de buscar equidad, así como mejores condiciones laborales, en el 2021 se modificó la Ley Federal del Trabajo (LFT) y algunas leyes correlacionadas con ésta, a la par de aquellas que tenían efectos indirectos con dichos cambios.
Estas reformas prohibieron las figuras del insourcing y outsourcing (subcontratación de personal), lo que tuvo un efecto inmediato, considerándose actualmente una práctica ilegal que implica una serie de efectos laborales, fiscales y penales, inclusive; entre los principales se respalda el hecho de que con las nuevas reformas no puede existir el supuesto de que haya empresas sin trabajadores, ya que será fácil identificar a aquellas que tienen una alta facturación con un nulo costo laboral.
Sabemos que desde que se creó el outsourcing se abusó de él para tener un beneficio fiscal, aun cuando el artículo 3.º de la LFT establece que el trabajo es un derecho y un deber social y no es artículo de comercio. Por lo tanto, se debe entender que nunca estuvo permitido suministrar trabajadores; sin embargo, se suministró personal y surgieron las empresas pagadoras, que lo único que hacían era quitar responsabilidades a los verdaderos patrones.
Otro dato importante que es importante señalar es que las reformas a la LFT del 2012 y el nacimiento de los artículos, 15.°-A, 15.°-B 15.°-C y 15.°-D, en el intento de regular la subcontratación de personal, versan exactamente sobre los mismos cambios que se efectuaron en las reformas a esta misma ley, publicadas el 23 de abril del 2021; sin embargo, en ese momento, por sí solas no tuvieron el peso de las últimas.
Asimismo, esta reforma se propone controlar a las empresas que suministran la subcontratación laboral mediante su inscripción a un padrón organizado y avalado por la Secretaría del Trabajo y Previsión Social (STPS). Es decir, una de las modificaciones más sustanciales de esta reforma consiste en la creación del Registro de Prestadoras de Servicios Especializados u Obras Especializadas (REPSE) a cargo de la STPS, así como del Padrón Público de Contratistas de Servicios Especializados u Obras Especializadas, en los cuales deberán inscribirse los contribuyentes, ya sean personas físicas o morales, que presten servicios de subcontratación de personal en áreas especializadas.
Es en esta línea que el presente trabajo versa sobre las principales características, obligaciones y efectos fiscales que trae consigo el Registro de Prestadoras de Servicios Especializados u Obras Especializadas
2. Desarrollo
2.1 Marco legal
El REPSE tuvo sus orígenes en una serie de cambios a las disposiciones que contemplaron los trámites, acciones y medidas que se implementaron en el mundo laboral a raíz de cambios sustanciales en materia de subcontratación laboral.
En el Diario Oficial de la Federación (DOF) con fecha del 23 de abril del 2021, el Ejecutivo Federal, a través de la STPS, emitió el DECRETO por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo; de la Ley del Seguro Social; de la Ley del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores; del Código Fiscal de la Federación; de la Ley del Impuesto sobre la Renta; de la Ley del Impuesto al Valor Agregado; de la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado, Reglamentaria del Apartado B) del Artículo 123 Constitucional; de la Ley Reglamentaria de la Fracción XIII Bis del Apartado B, del Artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en materia de Subcontratación Laboral.
Posteriormente, con fecha del 24 de mayo de 2021, la STPS publicó en el DOF el ACUERDO por el que se dan a conocer las disposiciones de carácter general para el registro de personas físicas o morales que presten servicios especializados o ejecuten obras especializadas a que se refiere el artículo 15 de la Ley Federal del Trabajo.
Por último, con fecha del 31 de julio de 2021, con la finalidad de modificar los plazos establecidos en el Decreto del 23 de abril de ese año, fue publicado en el DOF el DECRETO por el que se reforman los Artículos Transitorios Primero, Tercero, Cuarto, Quinto, Sexto y Séptimo del "Decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo; de la Ley del Seguro Social; de la Ley del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores; del Código Fiscal de la Federación; de la Ley del Impuesto sobre la Renta; de la Ley del Impuesto al Valor Agregado; de la Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado, Reglamentaria del Apartado B) del Artículo 123 Constitucional; de la Ley Reglamentaria de la Fracción XIII Bis del Apartado B, del Artículo 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en materia de Subcontratación Laboral". De esta manera, los trámites para la transferencia de personal a las nóminas centrales, la sustitución patronal, los cambios ante el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), la inscripción en el Registro de Servicios Especializados u Obras Especializadas (REPSE) y las nuevas reglas fiscales entraron en vigor hasta el 1 de septiembre del 2021.
2.2 Servicios u Obras Especializados
La LFT fue muy tajante al prohibir en su artículo 12.º la subcontratación de personal, entendiéndose ésta cuando una persona física o moral proporciona o pone a disposición trabajadores propios en beneficio de otra.
Dando paso a una nueva figura planteada en el artículo 13.º de la ley en comento, donde se habla de permitir “la subcontratación de servicios especializados o de ejecución de obras especializadas que no formen parte del objeto social ni de la actividad económica preponderante de la beneficiaria de estos, siempre que el contratista esté registrado en el padrón público a que se refiere el artículo 15” de la misma Ley.
Asimismo, este artículo 15.° manifiesta que:
Los servicios u obras complementarias o compartidas prestadas entre empresas de un mismo grupo empresarial, también serán considerados como especializados siempre y cuando no formen parte del objeto social ni de la actividad económica preponderante de la empresa que los reciba. Se entenderá por grupo empresarial lo establecido en el artículo 2, fracción X de la Ley del Mercado de Valores.Entendiéndose por “servicios especializados”, aquellas actividades que realiza un prestador de servicios, conforme a su objeto social y/o actividad preponderante, los cuales deben ser diferentes a los de la persona que reciba el servicio, de ahí que sean servicios especializados o complementarios.
2.3 Registro ante la STPS
La LFT, en su artículo 15.° indica que: “Las personas físicas o morales que proporcionen los servicios de subcontratación deberán contar con registro ante la Secretaría del Trabajo y Previsión Social. Para obtener el registro deberán acreditar estar al corriente de sus obligaciones fiscales y de seguridad social”.
De esta manera, todas las personas físicas o morales (contratistas) tienen la obligación de registrarse siempre y cuando presten servicios especializados o realicen obras especializadas, deseen proveer dichos servicios especializados a un tercero (contratante) y para ello deban poner trabajadores propios a disposición de este último.
Hablamos de proporcionar o poner a disposición trabajadores propios en beneficio de un tercero, cuando uno o varios trabajadores llevan a cabo los servicios especializados en un espacio, instalaciones o centro de trabajo (propiedad, o bajo la administración o responsabilidad del contratante) distinto de aquel con quien guardan una relación laboral (contratista). De esta manera, la empresa que proporciona o pone a disposición los trabajadores deberá contar con el registro ante el REPSE y acreditar el carácter especializado de las labores que sus trabajadores llevan a cabo en las instalaciones de la otra, siempre y cuando no tenga el mismo objeto social o actividad económica preponderante.
Son tres las consideraciones básicas para obtener un REPSE.
- En caso de ser persona moral, es necesario que los servicios especializados que se van a registrar coincidan al cien por ciento con el objeto social de la empresa y, a su vez, estos servicios sean completamente homogéneos con las actividades dadas de alta ante el Servicio de Administración Tributaria (SAT). En caso de ser persona física, se requiere que las actividades o servicios a registrar coincidan con sus actividades dadas de alta ante el SAT.
- Estar debidamente inscritos ante el IMSS, con la clase correcta y tener trabajadores activos.
- Estar al corriente con las obligaciones de pago ante el SAT, IMSS e Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores (Infonavit).
Después de cumplir con los requisitos anteriores, el registro se realiza ingresando al portal https://repse. stps.gob.mx/, para lo cual se necesita contar con la siguiente información y documentos escaneados.
- Contar con e.firma vigente
- Opinión del Cumplimiento Positivo vigente emitido por el SAT
- Opinión del Cumplimiento Positivo vigente emitido por el IMSS
- Opinión del Cumplimiento Positivo vigente emitido por el Infonavit
- Identificación oficial vigente del Representante legal o persona física
- Poder Notarial
- Acta Constitutiva o Constancia de Situación Fiscal
- Constancia de Inscripción al RFC (Registro Federal de Causantes)
- Registro Patronal ante el IMSS (Inscripción ante el IMSS o tarjeta patronal vigente)
- Comprobante de domicilio
- XML del comprobante de nómina
El registro en la plataforma se realiza proporcionando la información del prestador de servicios que se solicita, la cual está dividida en las siguientes secciones:
- Se ingresa con e. Firma vigente de la persona física o moral y el sistema verifica en tiempo real si ella está en cumplimiento de sus obligaciones fiscales y de seguridad social con el IMSS, el SAT y el Infonavit. Para el caso de que el sistema de consulta automática no esté disponible, la página solicitará que se suba en PDF las opiniones positivas de cumplimiento de las tres instituciones. Si la respuesta de las tres instituciones es positiva o si proporciona en PDF las tres opiniones positivas de cumplimiento vigentes, se pasará a la siguiente fase. En caso de que todas o alguna de las instituciones reporte como negativa la opinión de cumplimiento, el sistema informará que se da por terminado el trámite de registro; una vez regularizada la situación se podrá iniciar de nuevo el trámite.
- Se tendrán que proporcionar los datos generales del representante legal, los datos del acta constitutiva o Constancia de Situación Fiscal (CSF) y del notario o corredor público.
- Luego, deberán indicar cuál es su nivel y categoría de riesgo conforme al "Catálogo de actividades para la clasificación de las empresas en el seguro de riegos de trabajo" del IMSS.
- Posteriormente, se tendrá que transcribir literalmente la actividad que se desea registrar, de acuerdo con la CSF para el caso de las personas físicas, mientras que las personas morales deberán transcribir como aparecen en el objeto social. Después, se solicita en formato PDF la página o las páginas de la CSF donde aparecen las actividades que desea registrar o el acta constitutiva en donde aparece el objeto social, a la vez que se resaltan en ellas las actividades que desea registrar.
- Nuevamente, se captura la actividad o las actividades que desea registrar, las cuales deberán formar parte de su CSF u objeto social. Por tanto, se tienen que escribir tal y como aparecen en la CSF o en el objeto social. Adicionalmente se indica en qué categoría se engloba cada una de las actividades solicitadas según el catálogo anexo que se despliega. Enseguida, habrá que contestar un cuestionario por cada actividad de la que haya solicitado el registro.
- Una vez concluidos los cuestionarios, el sistema solicitará que se suba en PDF: identificación oficial vigente (que puede ser: credencial para votar, pasaporte o cédula profesional) de la persona física o representante legal, poder notarial, acta constitutiva o CSF, constancia de inscripción en el RFC, registro (s) patronal (es) ante el IMSS, comprobante de domicilio (recibo de luz, predial, teléfono) y en formato XML un comprobante de la nómina.
- Una vez realizada la carga de la información y la documentación, la plataforma asigna un número de folio con el que los solicitantes podrán dar seguimiento al registro.
Detalle del cuestionario
Por cada actividad a registrar se tendrá que contestar un cuestionario, el cual contiene 5 secciones, cuyas preguntas son (Agustín Gordillo, 2021):
- CONDICIONES GENERALES DE TRABAJO
- ¿Forma parte de alguna institución, gremio, asociación o cámara relacionada con su actividad especializada? […]
- ¿Cuál es el rango salarial de los trabajadores de su empresa que prestan este servicio especializado? […]
- ¿Cuántos recibos de pago de nómina recibe el trabajador por periodo trabajado? […]
- ¿Se entrega a las personas trabajadoras sus recibos de nómina por cada periodo quincenal o inferior trabajado? […]
- ¿Qué tipo de contrato tienen las personas trabajadoras y en qué porcentaje? […]
- ¿De quién reciben las instrucciones los trabajadores que prestan los servicios especializados? […]
- ¿Qué vigencia tienen los contratos firmados con los trabajadores que prestan servicios especializados en su empresa? […]
- ¿Qué antigüedad en promedio tienen el personal en su empresa? […]
- ¿En los últimos tres años se ha pagado la participación de los trabajadores en las utilidades […] al personal de su empresa? […]
- ¿Su empresa requiere la contratación de personal extranjero para la prestación de los servicios? […]
- ¿Su empresa subcontrata personal para la prestación de sus servicios especializados? […]
- SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
- ¿La actividad de su empresa tiene clase de riesgo nivel IV o V del Catálogo de Actividades para la Clasificación de las Empresas en el Seguro de Riesgos de Trabajo del IMSS? […]
- ¿En qué periodo se realizó el último recorrido de la Comisión de Seguridad e Higiene? […]
- ¿Cuántas incapacidades por accidente de trabajo ha reportado en los últimos 2 años? […]
- CAPACITACIÓN Y ADIESTRAMIENTO
- ¿Cuál es el nivel de capacitación requerido por los trabajadores de su empresa para la prestación de servicios especializados? […]
- Describa brevemente los principales rubros de capacitación requerida por el personal. […]
- Describa cuáles son las habilidades técnicas [con] que deben contar los trabajadores para desempeñar sus funciones y prestar el servicio especializado. […]
- ¿Su empresa requiere que los trabajadores cuenten con algún tipo de certificación para desempeñar sus funciones? Mencione en qué, [… señalando a quien aplica dicha certificación: ¿Personal administrativo, técnico o especialistas?]
- ¿Cuenta con registro en el SIRCE (Sistema de Información de Capacitación Empresarial) de los programas de capacitación en el centro de trabajo? ¿Cuál es su folio de registro? […]
- OTRAS
- ¿Su empresa cuenta con equipo, software […] o herramienta [… especializados] para realizar sus funciones?
- [… ¿De qué tipo?
- Describa la herramienta.]
- ¿Su empresa cuenta con maquinaria especializada para realizar sus funciones?
- [… ¿De qué tipo?]
- ¿Con que patrimonio cuenta su empresa? […]
- ¿Su empresa cuenta con alguna certificación para acreditar su especialización? […]
- ¿Se requiere algún tipo de permisos o licencia para que sus trabajadores realicen su actividad? […]
- ¿Cuál es el nivel de escolaridad mínimo requerido para que sus trabajadores realicen la actividad especializada? […]
- ¿Qué intensidad de uso tecnológico requiere su actividad? […]
- ¿Por cuánto tiempo su empresa ha desempeñado el servicio especializado? […]
- ¿Cuántos años en promedio tienen de experiencia los trabajadores de su empresa que realizan las funciones especializadas? […]
- ¿A cuántas empresas ha prestado sus servicios en los últimos 12 meses? […]
- ¿Los trabajadores de su empresa dedican tiempo completo para realizar las actividades especializadas con la empresa beneficiaria? […]
- ¿Dentro de su empresa existen servicios u obras especializadas que sean otorgados por externos? En caso de ser así señale dichos servicios. […]
- ¿Su empresa tiene contratos vigentes en los cuales provea la prestación de servicios u obras especializados? […]
- EXTRA
- ¿Cuántas personas tiene [… contratadas] su empresa para esta actividad?
Después de obtenido el REPSE, es sumamente importante recordar esta consideración:
Que los servicios especializados o de ejecución de obras especializadas que se van a prestar, no formen parte del objeto social ni de la actividad económica preponderante del cliente o clientes que recibirán los servicios.
Otras características:
- El REPSE tiene una vigencia de tres años con opción a renovación.
- Se realiza la solicitud y la STPS deberá pronunciarse dentro de los 20 días posteriores a su recepción.
- En caso de que no se tenga respuesta, se puede requerir dentro de los tres días siguientes.
- Si transcurrido el plazo no se tiene resolución, se tiene por efectuado el registro.
- La STPS puede negar o cancelar en cualquier tiempo el registro de aquellas personas físicas o morales que no cumplan con los requisitos previstos por la ley.
- El padrón en donde quedan inscritas las personas físicas o morales que obtengan el registro deberá ser público y estar disponible en un portal de Internet.
2.4 Motivos de cancelación
- No estar dados de alta en el Fondo Nacional para el Consumo de los Trabajadores (Fonacot).
- Que existan adeudos por créditos firmes derivados del incumplimiento de obligaciones ante el IMSS, Infonavit Y SAT.
- Prestar servicios u obras especializadas no registradas en el REPSE.
- Prestar servicios u obras especializadas que formen parte del objeto o actividad económica preponderante de la beneficiaria.
- Dejar de cumplir con los requisitos o requerimientos generales.
- Negarse a atender cualquier requerimiento de información requerida por la STPS.
- No realizar en el plazo establecido la renovación.
2.5 Multas y sanciones
Asimismo, las sanciones de operar sin un REPSE cuando éste es obligatorio son tanto para el contratante como para el contratista, tal y como lo menciona el artículo 1004.° C de la LFT:
A quien realice la subcontratación de personal a que se refiere el artículo 12 de esta Ley, así como a las personas físicas o morales que presten servicios de subcontratación sin contar con el registro correspondiente, conforme lo establecido en los artículos 14 y 15, se le impondrá una multa de 2,000 a 50,000 veces la Unidad de Medida y Actualización [UMA]…De esta manera, para este año en pesos la multa podría ser desde $ 207,480.00 (Doscientos siete mil cuatrocientos ochenta pesos 00/100 M.N.) hasta los $5,187,000.00 (Cinco millones ciento ochenta y siete mil pesos 00/100 M.N.).
Las personas físicas o morales que cuenten con un REPSE y no presenten la información que estipula la Ley del IMSS, o que la presenten fuera del plazo legal establecido, se podrán hacer acreedores a una multa equivalente al importe de 500 a 2000 veces el valor de la UMA, es decir, para este año, desde $51,870.00 (Cincuenta y un mil ochocientos setenta pesos 00/100 M.N.) hasta los $207,480.00 (Doscientos siete mil cuatrocientos ochenta pesos 00/100 M.N.).
El Código Fiscal de la Federación (CFF), en su artículo 75.° fracción II inciso H, prevé como agravante en la comisión de una infracción, cuando se realice “la deducción o acreditamiento, en contravención a lo señalado en los artículos 28, fracción XXXIII de la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR) o 4o., tercer párrafo de la Ley del Impuesto al Valor Agregado”. Igualmente, en su artículo 81.° fracción XLV, comenta que se comete una infracción: “cuando el contratista no cumpla con la obligación de entregar a un contratante la información y documentación a que se refieren los artículos 27, fracción V, tercer párrafo de la Ley del Impuesto sobre la Renta y 5o., fracción II, segundo párrafo de la Ley del Impuesto al Valor Agregado” y el artículo 82.° fracción XLI impone una multa de $150,000.00 (Ciento cincuenta mil pesos 00/100 M.N.) a $300,000.00 (Trescientos mil pesos 00/100 M.N.), por cada obligación de entregar información no cumplida.
El CFF también prevé en su artículo 108.° fracción i) que se comete el delito de defraudación cuando se utilicen “esquemas simulados de prestación de servicios especializados o la ejecución de obras especializadas, descritas en el artículo 15-D, penúltimo párrafo, de este Código o realizar la subcontratación de personal a que se refiere el primer y segundo párrafos de dicho artículo”.
2.6 Obligaciones y efectos fiscales
Obligaciones ante el IMSS
Están reguladas por el artículo 15.° A de la Ley del IMSS, que señala: “La contratación de servicios especializados o la ejecución de obras especializadas deberán cumplir con las condiciones y requisitos establecidos en la Ley Federal del Trabajo”. Así pues, estas obligaciones se enlistan a continuación:
- Los contratantes, sean personas físicas o morales, de los servicios de prestación de servicios especializados u obras con otras personas físicas o morales serán responsables solidarios en caso de que estas últimas incumplan sus obligaciones en materia de seguridad social.
- Las personas inscritas en el REPSE deberán proporcionar cuatrimestralmente, a más tardar el día 17 de los meses de enero, mayo y septiembre la siguiente información de los contratos celebrados en el cuatrimestre. De las partes en el contrato: Nombre, denominación o razón social; Registro Federal de Contribuyentes, domicilio social o convencional en caso de ser distinto al fiscal, correo electrónico y teléfono de contacto. De cada contrato: Objeto, periodo de vigencia, relación de trabajadores u otros sujetos que prestarán los servicios especializados o ejecutarán las obras especializadas a favor del beneficiario, indicando su nombre, CURP, número de seguridad social y salario base de cotización, así como nombre y Registro Federal de Contribuyentes del beneficiario de los servicios por cada uno de los contratos. Copia simple del registro emitido por la STPS para la prestación de servicios especializados o la ejecución de obras especializadas.
La información anteriormente descrita se presenta en la plataforma digital que dicho instituto creó para tales efectos denominada ICSOE (Informativa de Contratos de Servicios u Obras Especializados), la cual se encuentra en el siguiente enlace https://s-icsoe.imss.gob.mx/gui-icsoe-web/auth/login. El acceso a la misma es mediante e.firma vigente.
Obligaciones ante el Infonavit
Están reguladas por el artículo 29.° BIS de la Ley del Infonavit, y consisten en que las personas físicas o morales que cuenten con REPSE:
…deberán proporcionar cuatrimestralmente a más tardar el día 17 de los meses de enero, mayo y septiembre, la información de los contratos celebrados en el cuatrimestre de que se trate, conforme a lo siguiente:- Datos Generales;
- Contratos de servicio;
- Los Montos de las Aportaciones y Amortizaciones;
- Información de los trabajadores;
- Determinación del salario base de aportación, y
- Copia simple del registro emitido por la Secretaría del Trabajo y Previsión Social.
Dicha información deberá cargarse de forma electrónica en el Sistema de Información de Subcontratación (SISUB), para lo cual se tiene que acceder al Portal Empresarial del Infonavit (empresarios.infonavit.org.mx), seleccionar en el menú “Mis trámites” la opción “Sistema de Información de Subcontratación” e ingresar con la e. Firma vigente.
No debe olvidarse lo que señala el artículo 29.° BIS de la ley antedicha:
La persona física o moral que contrate la prestación de servicios o la ejecución de obras con una empresa que incumpla las obligaciones contenidas en la presente Ley, será responsable solidaria en relación con los trabajadores utilizados para ejecutar dichas contrataciones.Obligaciones ante los clientes
Es necesario integrar un expediente completo y entregarlo de manera mensual, mismo que contendrá:
- Copia simple del REPSE
- Comprobante de pago de salarios
- Copia de pago por la declaración de retenciones
- Copia de pago de cuotas obrero-patronales (COP) del IMSS e Infonavit
- Declaración de IVA
- Acuse de recibo de pago de contraprestación e IVA trasladado
Efectos fiscales de deducción y acreditamiento
El artículo 15.°-D, primer y tercer párrafo, del CFF, es tajante con relación a la no deducibilidad y acreditamiento cuando menciona que:
No tendrán efectos fiscales de deducción o acreditamiento, los pagos o contraprestaciones realizados por concepto de subcontratación de personal para desempeñar actividades relacionadas tanto con el objeto social como con la actividad económica preponderante del contratante […]Para los efectos del primer párrafo de este artículo, se podrán dar efectos fiscales de deducción o acreditamiento a los pagos o contraprestaciones por subcontratación de servicios especializados o la ejecución de obras especializadas, que no formen parte del objeto social ni de la actividad económica preponderante de la beneficiaria de los mismos, siempre que el contratista cuente con el registro a que se refiere el artículo 15 de la Ley Federal del Trabajo y se cumplan con los demás requisitos establecidos para tal efecto en la Ley del Impuesto Sobre la Renta y en la Ley del Impuesto al Valor Agregado, respectivamente.
Ahora bien, el segundo párrafo del artículo 15.°-D indica:
Tampoco se darán efectos fiscales de deducción o acreditamiento a los servicios en los que se proporcione o ponga personal a disposición del contratante, cuando se actualice cualquiera de los siguientes supuestos:- Cuando los trabajadores que el contratista proporcione o ponga a disposición del contratante, originalmente hayan sido trabajadores de este último y hubieren sido transferidos al contratista, mediante cualquier figura jurídica, y
- Cuando los trabajadores que provea o ponga a disposición el contratista abarquen las actividades preponderantes del contratante.
El artículo 27.° de la LISR, fracción V, tercer párrafo, nos indica que, para que se puedan deducir los gastos tratándose de la prestación de servicios especializados o de la ejecución de obras especializadas:
…el contratante deberá verificar cuando se efectúe el pago de la contraprestación por el servicio recibido, que el contratista cuente con el registro a que se refiere el artículo 15 de la Ley Federal del Trabajo, asimismo, deberá obtener del contratista copia de los comprobantes fiscales por concepto de pago de salarios de los trabajadores con los que le hayan proporcionado el servicio o ejecutado la obra correspondiente, del recibo de pago expedido por institución bancaria por la declaración de entero de las retenciones de impuestos efectuadas a dichos trabajadores, del pago de las cuotas obrero patronales al Instituto Mexicano del Seguro Social, así como del pago de las aportaciones al Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores. El contratista estará obligado a entregar al contratante los comprobantes y la información a que se refiere este párrafo.Y categóricamente, el artículo 28.° fracción XXXIII marca como no deducibles exactamente los mismos que ya se mencionaron en el artículo 15.°-D, primer y segundo párrafos del CFF.
Ahora bien, a partir de que surgió la figura de prestación de servicios especializados u obras especializadas, quedó sin efectos la obligación de la Ley del Impuesto al Valor Agregado (LIVA) de retener el impuesto trasladado por el 6% del valor de la contraprestación efectivamente pagada a las personas morales o personas físicas con actividades empresariales, que reciban servicios a través de los cuales se pongan a disposición del contratante o de una parte relacionada de éste o personal que desempeñe sus funciones en las instalaciones del contratante o de una parte relacionada de éste, o incluso fuera de éstas, estén o no bajo la dirección, supervisión, coordinación o dependencia del contratante, independientemente de la denominación que se le dé a la obligación contractual.
Asimismo en su artículo 4º tercer párrafo, la LIVA menciona que aquel impuesto “que se traslade por los servicios a que se refiere el artículo 15-D, primer y segundo párrafos del Código Fiscal de la Federación, no será acreditable en los términos de la presente Ley”.
Además, en su artículo 5.º fracción II, marca fehacientemente que para poder acreditar el IVA, tratándose de servicios especializados u obras especializadas (a que se refiere el artículo 15º-D, tercer parrado del CFF) además de que el IVA haya sido trasladado expresamente al contribuyente y que conste por separado en los comprobantes fiscales a que se refiere la fracción III del artículo 32.° de la LIVA, cuando se efectúe el pago de la contraprestación por el servicio recibido:
…el contratante deberá verificar que el contratista cuente con el registro a que se refiere el artículo 15 de la Ley Federal del Trabajo, asimismo, deberá obtener del contratista copia de la declaración del impuesto al valor agregado y del acuse de recibo del pago correspondiente al periodo en que el contratante efectuó el pago de la contraprestación y del impuesto al valor agregado que le fue trasladado. A su vez, el contratista estará obligado a proporcionar al contratante copia de la documentación mencionada, la cual deberá entregarse a más tardar el último día del mes siguiente a aquél en el que el contratante haya efectuado el pago de la contraprestación por el servicio recibido y el impuesto al valor agregado que se le haya trasladado. El contratante, en caso de que no recabe la documentación a que se refiere esta fracción en el plazo señalado, deberá presentar declaración complementaria en la cual disminuya los montos que hubiera acreditado por dicho concepto.3. Conclusiones
Uno de los principales objetivos de las modificaciones hechas a la LFT debió ser eliminar prácticas que dañan los derechos laborales; sin embargo, después del análisis detallado de las mismas, finalmente se observa una reforma a todas luces con efectos mayormente fiscales que laborales.
De hecho, la reforma está planteada bajo preceptos muy similares a los que se manejaron en los artículos 15.°A, 15.°B, 15.°C y 15.°D de la LFT en la reforma del 2012, mismos que fueron derogados; sin embargo, la autoridad fue ineficiente al momento de vigilar su estricta aplicación y cumplimiento, por lo que en el 2021 se realizó una serie de modificaciones que conservaron dicha esencia y que heredaron completamente el efecto fiscalizador a los contribuyentes. De esta manera, la observancia para que se cumplan recae tanto en los contratantes como en los contratistas, a la vez que se fortalecen las sanciones en caso de incumplimiento. En realidad, el giro más importante de la reforma atañe a los mecanismos de garantía para el cumplimiento de la norma, así como el endurecimiento de las sanciones por incumplimiento, por lo que la misma se apoya en las reformas de otras leyes y códigos, tales como el CFF, la LISR, la LIVA, la Ley del IMSS y del Infonavit, para captar y sancionar a las empresas que incumplan con este nuevo marco legal.
Aunque en teoría se vislumbra un gran avance para la defensa de los derechos laborales de los trabajadores, el reto consistirá en hacer efectivo el cumplimiento de la ley, lo que requerirá grandes esfuerzos de inspección, supervisión y aplicación de las sanciones para que ésta logre su objetivo. Por tal motivo surgió el REPSE, ya que, de esta manera, la STPS busca impulsar la supervisión y la regulación de la subcontratación. Esto implica que las empresas analicen en profundidad sus servicios, su actividad preponderante, su objeto social y la documentación que los acredite. Por lo tanto, la inspección y la vigilancia de la STPS deberán ser mayores.
Reemplazar la subcontratación laboral por servicios y obras especializadas es uno de los puntos de la reforma que provocó mayor incertidumbre, dada la gran diversidad de modelos de negocios existentes en México, ya que para algunas empresas la subcontratación laboral significó contratar personas que realizaban funciones especializadas fuera de su labor preponderante; en cambio, para otras, el personal subcontratado elaboraba la mayor parte de sus tareas esenciales, por lo que, considerando estos dos extremos, la reforma implicó para algunas empresas cambios marginales en su funcionamiento, mientras que para otras significó reconstruir su modelo de negocio y su forma de trabajo, junto con el incremento de costos que dichos cambios significaron. Sin embargo, al partir de que el empleo es un bien social, esta reforma se dio a conocer como un intento por restituir los derechos laborales básicos de los trabajadores, que se vieron vulnerados a causa de las prácticas desleales de la subcontratación de algunas empresas, con efectos totalmente fiscales.
4. Referencias
Cámara de Diputados, 2021, Código Fiscal de la Federación, 2023, de Cámara de Diputados: https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/CFF.pdf
Cámara de Diputados, 2021, Ley del Impuesto al Valor Agregado, 2023, de Cámara de Diputados: https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LIVA.pdf
Cámara de Diputados, 2021, Ley del Impuesto Sobre la Renta, 2023, de Cámara de Diputados: https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LISR.pdf
Cámara de Diputados, 2022, Ley del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores, 2023, de Cámara de Diputados: https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LIFNVT.pdf
Cámara de Diputados, 2022, Ley Federal del Trabajo, 2023, de Cámara de Diputados: https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/LFT.pdf
Cámara de Diputados, 2023, Ley del Seguro Social, 2023, de Instituto Mexicano del Seguro Social: https://www.imss.gob.mx/sites/all/statics/pdf/leyes/LSS.pdf
Gordillo, Agustín, 2021, Conoce el cuestionario para ingresar las actividades en el REPSE, 2023, de El Contribuyente: https://www.elcontribuyente.mx/2021/06/conoce-el-cuestionario-para-ingresar-las-actividades-en-el-repse/
